对海事担保问题之管见
倪学伟 肖梓孛
《海事诉讼特别程序法》第六章所规定的海事担保，又称海事诉讼担保，是指请求人因程序性的海事请求权的行使可能给被请求人造成损失而提供的责任担保，或被请求人为解除对其财产的扣押而向相对方提供的责任保证。按海诉法第73条之规定，海事担保包括海事请求保全、海事强制令、海事证据保全等程序中所涉的担保。具体包括：海事请求人因请求可能不当而造成被请求人损失所提供的担保和被请求人为解除强制措施所提供的担保，下文简称请求人担保和被请求人担保。
一、海事担保的对象、数额
海事担保是对行为的担保而不是对人的担保，从本质上讲，它担保的是一种法律责任。
请求人担保是对因请求不当而给被请求人可能造成的损失（见海诉法第20条、第60条、第71条）进行担保。请求的不合法性是海事担保进行赔偿的前提。需要指出的是，保全措施不当而造成的损失不是海事担保的范围，因为采取何种措施是法院的职权范围，请求人或担保人无权决定采取何种保全措施。
海诉法规定，海事请求人提供担保的数额，应相当于因其申请可能给被请求人造成的损失。这一规定是诉讼担保的一个进步，但实践中，由于海事保全特别是扣船有很大风险，船舶有可能在被扣押期间灭失、毁损或被盗，海事法院在决定担保数额时往往会将这些风险看成“因其申请可能给被请求人造成的损失”，忽视了法定的“损失”结果是以“请求不当”为直接原因的，从而无形之下加大了海事担保人的压力。举例说，甲以乙拖欠其船舶修理费3万元为由，请求海事法院扣押价值60万元的当事船。按民诉法，担保的数额应为3万元，其不合理性是显而易见的，因为扣船造成的损失可能不止3万元；而按前述法院的做法，则要求提供60万元的担保，其不合理性也昭然。究其原因，在于未正确理解法律，将应由船东承担的扣船看管责任无端转嫁给扣船申请人。法定的“可能造成的损失”应是因请求不当而造成的合理的船期损失、人员费用、违约责任或提供担保的费用、利息损失等。
至于目前由于海事法院力量不足，扣船之后将船交由请求人看管，为防止其疏于看护造成不必要损失或监守自盗甚至驾船逃跑而要求找提供的保证，我们认为这不是海事担保，而是一般意义上的民事责任担保。
对被请求人担保而言，有人认为是对海事纠纷所涉债务的担保。不言而喻，保全本身并不是一种担保，其仅是为防止被请求人隐藏、转移、变卖、毁损拟保全的财产，以保证将来判决的执行，请求人对被保全财产不具优先受偿的权利。相应地，被请求人担保是以提供担保的方式来达到让海事法院解除保全的目的（见海诉法第18条），是一种对行为的法律责任的担保。因此，把被请求人担保理解成对海事纠纷所涉债务的担保是不正确的。
海事证据保全是不能以提供担保的方式来免除强制措施的，因很可能拟保全的证据就是确定被请求人在整个案件中应否承担责任的证据。而对于海事强制令来说，在某些具体情况下，可以提供担保方式免除强制措施，如强制放货，可以该批货的价值而为现金担保以免除海事强制令。
二、请求不当的基本含义
所谓请求不当，在海诉法不同的语境中有不同的法的涵义，在海事请求保全中，请求不当是指：1、据以保全的事由不存在，如被请求人不承担实体责任，即请求人实体败诉；2、保全的对象错误，如非因海诉法第21条所列海事请求申请扣船；3、要求被请求人提供的担保数额过高并造成被请求人损失。
在海事强制令中，请求不当是指：1、请求人不具有请求的合法权益；2、合法权益没有遭受侵害，即被请求人没有需纠正的违法或违约行为；3、海事强制令的执行损害了第三人之合法利益，且请求人对此负有直接赔偿责任。
在海事证据保全中，请求不当是指：1、请求人并非海事请求的当事人；2、被请求保全的证据与请求无涉。海事证据保全的担保有特殊性，请求不当并不足担保责任实行的必然前提，易言之，即使请求得当（合法），但由于对证据的使用不当，如侵犯商业秘密，所可能造成的损失仍是海事担保的范围，因为这一侵权是由于海事证据保全的执行而连带引起的，这可能是海诉法第76条在规定请求人担保数额时为什么不规定“应相当于因其申请不当（或错误）可能给被请求人造成的损失”的原因。
三、海事担保中是否存在国家赔偿问题
海事担保的提供能否当然免除法院的责任，亦即请求人或被请求人因法院的强制措施不当造成非常损失能否要求国家赔偿？
对此问题，请求人如没有前述“请求不当”的情形，法院的强制措施亦正确，则被请求人因强制措施的执行所造成的损失属正常的当然损失，请求人不负赔偿责任，自无所谓法院的责任。而对于因请求人请求不当而造成的损失，依法应由请求人赔偿，法院不承担国家赔偿责任。但如法院对海事担保的有效性存在过失，造成被担保人不能得到最终赔偿的，法院应承担责任。由此可见，海事担保在一定意义上是免除海事法院责任的有效保证。
对于在保全过程中，由于法院采取的措施不当，如指令的看管人对被扣押船舶看管不力，发生被盗或沉船造成的损失，即使看管人提供了担保，因该担保不是海事诉讼担保，海事法院仍应负连带责任。但这种连带责任似应认定为民事责任，而不是国家赔偿。
本文首次发表于《珠江水运》2001年第11期。
倪学伟 广州海事法院法官。电话：020-3406 3886 电子邮箱：nxw8859@163.com
肖梓孛 广东省揭阳市法院。
常德市人民政府办公室关于印发《常德市城市桥梁管理办法》的通知
湖南省常德市人民政府办公室
常德市人民政府办公室关于印发《常德市城市桥梁管理办法》的通知
常政办发〔2008〕12号
武陵区、鼎城区人民政府，德山开发区、柳叶湖旅游度假区管委会，市直有关单位：
《常德市城市桥梁管理办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请遵照执行。
二OO八年八月二十九日
常德市城市桥梁管理办法
第一章 总 则
第一条 为加强城市桥梁管理，保护桥梁及其附属设施，充分发挥城市桥梁的交通功能，确保城市桥梁的完好、安全和畅通，根据《中华人民共和国安全生产法》、国务院《城市道路管理条例》和建设部《城市桥梁检测和养护维修管理办法》等法律、法规和规章，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于市城市规划区内城市桥梁的安全使用、检测评估、维护管理、事故处置等。
本办法所称城市桥梁,是指市城市规划区内连接或跨越城市道路，供车辆、行人通行的桥梁,以及高架桥、人行天桥等建（构）筑物（包括轻轨高架部分）,铁路桥、地下通道、涵洞除外。
第三条 市人民政府市政工程行政主管部门是城市桥梁的主管部门，城市桥梁管理机构具体负责城市桥梁的管理与养护工作。
市安全生产监督管理、规划、城市管理、公安和地方海事等行政管理部门应当按照各自职责，依法做好城市桥梁的安全管理工作。
第四条 城市桥梁管理坚持安全第一、预防为主、管理与养护并重的原则。
第五条 城市桥梁管理工作应当推广应用先进技术，提高管理水平。
第二章 安全使用与维护
第六条 城市桥梁竣工后，必须按照国家有关规定及时进行验收。城市桥梁交付使用时，建设单位应当按照设计规范设置照明、排水、监控等安全附属设施和限高、限宽等警示标志以及交通（通航）标志，并移交相关资料，未经验收或验收不合格以及未设置有效交通标志的桥梁，不得交付使用。
第七条 政府、社会力量投资建设的公用城市桥梁，其养护人为城市桥梁管理机构；已经出让经营权的公用城市桥梁，在经营期限内，其养护人为经营者；其他城市桥梁的养护人为产权人。
第八条 超过桥梁限载重量的大型机动车辆、履带车、铁轮车等需经过城市桥梁的，须先征得市人民政府市政工程行政主管部门同意，并按照公安交通管理部门指定时间、路线、方式、时速通过。
第九条 需要依附城市桥梁及其附属设施架设各种管线、杆线等设施的，应当根据有关设计和施工技术规范，制定可行的施工方案,报市政工程行政主管部门批准后，方可实施。管线产权单位应按规定交纳相关费用，并定期对其管线进行检查维护，及时消除可能对城市桥梁造成的安全隐患，在城市桥梁进行改建、扩建、维修时，应积极采取相关措施做好配合工作。
第十条 在城市桥梁及其附属设施上禁止下列行为：
（一） 擅自占用或挖掘桥面；
（二） 擅自建设建（构）筑物；
（三） 在桥梁上架设压力在每平方厘米4公斤（0.4兆帕）以上的燃气管道，10千伏以上的高压电力线，以及其他易燃易爆管线；
（四） 利用城市桥梁及其附属设施进行围栏、吊装、牵拉等施工作业（排险、救护、养护维修等除外）；
（五） 其他损害、侵占城市桥梁及其附属设施的行为。
第十一条 禁止在城市桥梁下的陆域空间从事搭建建（构）筑物等妨碍桥梁检测与维护的活动。城市桥梁下陆域空间的使用应科学合理，保证安全，并经相关部门依法批准，使用时应对桥体及其附属设施采取安全防护措施。
第十二条 在城市桥梁施工控制范围内禁止下列行为（城市桥梁施工控制范围是指桥梁下的空间和桥梁主体垂直投影面两侧各一定范围内的区域：跨江河桥梁两侧上游200米、下游100米内水域、50米范围内的陆域；立交桥、高架桥和人行天桥两侧各5米范围内的陆域）：
（一）擅自从事河道疏浚、挖掘、打桩、地下管道顶进、爆破等危及城市桥梁安全的作业；
（二）堆放、储存易燃易爆或其他危险物品；
（三）其他危及城市桥梁安全的行为。
第十三条 城市桥梁养护维修作业应当采取安全保护措施，避让交通高峰时段，设置必要的交通安全设施和安全警示标志，保障行人、车辆、船舶通行安全。城市桥梁养护、维修检测的专用车辆应当使用统一标志，紧急抢修时，在确保交通安全畅通的情况下，可不受行驶路线和行驶方向的限制。
第十四条 市政工程行政主管部门应当加强对城市桥梁及其附属设施养护维修的监督检查，组织督促城市桥梁管理机构和其他桥梁养护人按照有关技术规则、操作规程进行养护维修。
第十五条 市政工程行政主管部门应当编制城市桥梁养护维修中长期规划和年度计划。
第十六条 城市桥梁养护人应当做好以下工作：
（一） 按照城市桥梁养护维修计划安排养护经费；
（二） 按照桥梁养护技术规范、操作规程对城市桥梁进行日常安全巡查和养护维修，保持安全警示标志的完好、清晰；
（三） 按照有关规定对城市桥梁进行安全检测评估；
（四） 建立养护维修、检测评估资料信息系统；
（五） 按照有关规定制定城市桥梁的安全事故应急预案。
第三章 安全检测评估与事故处置
第十七条 市人民政府市政工程行政主管部门应当建立、健全城市桥梁安全检测评估制度，督促城市桥梁管理机构和其他桥梁养护人按照国家有关规定对城市桥梁进行安全检测评估。在城市桥梁遭遇地震、洪水等自然灾害，或者车船撞击等事故后，城市桥梁管理机构或其他桥梁养护人应当进行专项安全检测评估。城市桥梁安全检测评估应当委托具有相关资质的机构承担。
第十八条 经检测评估，确定城市桥梁的承载能力下降，但尚未构成危桥的，城市桥梁管理机构或其他桥梁养护人应当及时变更承载能力并设置安全警示标志，并立即采取加固等安全措施。经检测评估定为危桥的，城市桥梁管理机构或其他桥梁养护人应当立即采取措施，设置显著的警示标志，并在24小时内向市人民政府市政工程行政主管部门报告。市人民政府市政工程行政主管部门应当提出处理意见，并限期排除危险，在危险排除之前，不得使用或转让。
第十九条 城市桥梁遭遇车船撞击等事故，城市桥梁管理机构或其他桥梁养护人应当立即报告给市人民政府市政工程行政主管部门。相关单位和个人不得瞒报、谎报或拖延不报，不得破坏事故现场、毁灭有关证据，并在第一时间通知海事、公安、交通、消防等相关部门。海事部门应当依据《中华人民共和国水上安全监督行政处罚规定》、《中华人民共和国内河交通安全管理条例》等相关规定对事故进行处置；交通部门应当依据《中华人民共和国内河海事行政处罚规定》、《公路桥梁养护管理工作制度》等相关规定对事故进行处置；公安交警部门应当依据《中华人民共和国道路交通安全法》等相关规定对事故现场进行处置；如发生火情，消防部门应当依据《中华人民共和国消防法》等相关规定对火灾现场进行处置。
第二十条 城市桥梁出现塌陷、断裂等突发情形，城市桥梁管理机构或其他桥梁养护人应当立即设置明显的安全警示标志，限制车辆、船舶、行人通行，并向市人民政府市政工程行政主管部门和海事、公安、交通、消防部门报告。
第二十一条 城市桥梁遭遇自然灾害或人为事故造成损坏时，城市桥梁管理机构或其他桥梁养护人应当采取措施，迅速组织抢修，防止损失扩大。
第四章 法律责任
第二十二条 违反本办法规定的，分别按下列规定处理：
（一）违反本办法第八条规定，超过桥梁限载重量的大型机动车辆、履带车、铁轮车擅自通过城市桥梁的，由市人民政府市政工程行政主管部门责令其限期改正，并可处200元以上2万元以下的罚款；造成损失的，依法承担赔偿责任。
（二）违反本办法第九条规定，擅自在城市桥梁及其附属设施架设各种管线、杆线等设施的，由市人民政府市政工程行政主管部门责令限期改正，并可处2万元以下的罚款；造成损失的，依法承担赔偿责任。
（三）违反本办法第十二条第（一）项规定，擅自在城市桥梁施工控制范围内从事危及桥梁安全活动的，由市人民政府市政工程行政主管部门给予批评教育，责令限期改正。如不限期改正，市人民政府市政工程行政主管部门有权将其违章建（构）筑物、设施进行取缔、清除，并可对未造成城市道路、桥梁损坏的，处以500元以上5000元以下的罚款；对造成城市道路、桥梁损坏的，处以5000元以上2万元以下或修复费3—5倍的罚款。情节严重的，按照第二十三条之规定处理。
第二十三条 故意损坏城市桥梁及其附属设施，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪，应当给予治安管理处罚的，依照治安管理处罚条例的规定给予处罚。
第二十四条 市人民政府市政工程行政主管部门及城市桥梁管理机构的工作人员不按规定审核、批准占用、挖掘桥面的，或因玩忽职守、滥用职权、徇私枉法造成城市桥梁及其附属设施损坏的，由有关部门对相关责任人员给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五章 附 则
第二十五条 本办法自2008年10月1日起施行。